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| 作者：不明 来源：www.pccode.net 整理 发布时间：2007-1-24 14:15:44 发布人：wongrs | |
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讼过程的规定，在执行程序中也适用调解原则。这里应当注意到，调解既是原则也是程序，调解程序产生的法律后果是具有执行力的调解书，对于已经发生法律效力的法律文书是不应再调解的。另外可参见《民事法学》P532页“执行的原则”，在强制执行中应当尽量说服教育，但并不意味着调解。 2、有效（1分）。民事诉讼法规定，在执行中双方当事人可以自行和解。（1分） 【解析】《民事诉讼法》第211条第1款：“在执行中，双方当事人自行和解达成协议的，执行员应当将协议内容记入笔录，由双方当事人签名或者盖章。” 3、马天星有权申请恢复执行（1分）。E市K区法院受理马天星的申请是正确的，但其裁定执行和解协议是错误的。（1分）根据民事诉讼法的规定，当事人在达成和解协议后，一方当事人不履行协议的，人民法院可根据对方当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行，和解协议不具备可强制执行的效力。（1分） 【解析】《民事诉讼法》第211条第2款：“一方当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据对方当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行。” 4、不可以（1分）。民事诉讼的强制措施只能在民事诉讼过程中实施，吴小明的行为发生在执行终结后，此时民事诉讼程序已终结（1分）。 【解析】有人会问，难道吴小明的行为就不可能追究其责任了吗？可能。不过性质就不同了，可能是行政处罚。 -------------------------------------------------------------------------------- 五、（本题9分） 1、赵某、钱某、李某与厂方发生的争议属于《企业劳动争议处理条例》所规定的劳动争议。（2分） 【解析】估计四种情形，一项判断正确得0.5分。 2、四种方式。劳动争议后，当事人应当协商解决，但协商不是处理劳动争议的必经程序（1分）；不愿协商或者协商不成的，可以向本企业劳动争议调解委员会申请调解，调解也不是处理劳动争议的必经程序（1分）；调解不成的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁,当事人也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。仲裁是处理劳动争议的必经程序（1分）；对仲裁裁决不服的，可以向人民法院起诉，在起诉前必须先经过仲裁程序（1分）。 3、协商与调解达成协议的，双方当事人应当自觉履行，协议没有强制执行力（1分）；对仲裁裁决无异议的，当事人必须履行，一方当事人在法定期限内不起诉又不履行仲裁裁决的，另一方当事人可以申请人民法院强制执行（1分）；劳动争议诉讼所产生的裁判，具有当然的强制执行力（1分）。 【解析】以上内容参见《商事法学·经济法学》P549-551。 -------------------------------------------------------------------------------- 六、（本题7分） 1、李某的盗窃未遂，根据犯罪是否实施终了为标准，属于未实施终了的未遂（1分）；根据实际上能否构成既遂为标准，属于能犯的未遂（1分）。 【解析】《刑事法学》P42页。 2、李某盗窃未遂后将保安员打昏的行为应当定性为抢劫罪（1分）。犯盗窃罪为抗拒抓捕而当场使用暴力，以抢劫罪定罪处罚（1分）。 【解析】《刑法》第269条。 3、属于犯罪预备（1分）。 【解析】《刑法》第22条。 4、对李某应当以抢劫罪和故意杀人罪（预备）数罪并罚定罪处罚（2分）。 【解析】不写“（预备）”也应当是正确的，但如果写“故意杀人预备罪”或“故意杀人罪预备”就会被认为是错误的。 -------------------------------------------------------------------------------- 七、（本题8分） 1、没有超过追诉时效（1分）。因为马锋的重婚行为仍在继续状态，尚未终了（1分）。 【解析】刑法第89条。 2、不应当追究刘娟重婚行为的刑事责任（1分）。因为刘娟对马锋已有配偶的情形缺乏明知，缺乏构成重婚罪所要求的主观要件（1分）。 【解析】刑法第258条。 3、潘丽误将父母毒死的行为不应当追究刑事责任（1分）。因为潘丽在实施该行为时并非出于故意或过失，对于被害人死亡的结果无法预见，因此缺乏构成犯罪所要求的主观要件（1分）。 【解析】刑法第16条。 4、马锋触犯了重婚罪、故意杀人罪。（2分） -------------------------------------------------------------------------------- 八、（本题13分） 1、县法院未经审理就认为段锋的行为“已构成犯罪”，违反了刑事诉讼法中“未经人民法院依法判决不得确定有罪”的原则。 2、县法院“决定将本案转刑庭处理”是错误的。这是自己起诉自己审理，违反了刑事诉讼法关于法定职权的规定。 3、本案县法院未经被害人告诉即作为刑事案件审理是错误的。因为侮辱案件是告诉才处理的，而轻伤害的故意伤害案也是属于自诉案件。 4、“将民事诉状作为刑事自诉书”是错误的，当事人对自行决定范围内的诉讼请求不容干涉。 5、法院没有为段指定律师担任辩护人是错误的。段未满18岁，属于应当为其指定律师辩护的被告人。 6、县法院公开审理本案是错误的，因为本案既涉及个人隐私，被告又是未成年人，应当不公开审理。 7、县法院直至7月20日才开庭审理案件是错误的，因为既然法院已对本案采用了简易程序，就应当
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